Förra veckan släppte Department of Labor en efterlängtad föreslagen regel som försöker tydligare definiera egenskaperna och statusen för oberoende entreprenörer – en kategori som inkluderar byggbranschen och fastighetsmäklare. Den beteckningen på egenföretagare går långt utöver exemplet med gigplattformsarbetare, som samåkningsförare. Även om uppskattningarna varierar, uppgår siffrorna vanligtvis till tiotals miljoner och inkluderar många inom den kommersiella fastighetsbranschen.
Mångas oro är att den nya regeln, fastän en kombination av suggestiva formuleringar och DOL-tolkning, försöker implementera en kontroversiell strategi. President Biden har, även under sin kampanj såväl som under hans mandatperiod, och många demokrater och fackföreningar förespråkat en standard som effektivt skulle eliminera mycket legitima oberoende entreprenörsverksamheter under påståendet om att skydda arbetare.
Detta är i slutändan en utväxt av Kaliforniens AB5-räkning från 2019 som trädde i kraft 2020. Den lagen, med hjälp av det daterade så kallade ABC-testet från 1930-talet, förutsatte att alla som arbetade var anställda om inte annat bevisats. Styrande status var ett tredelat test där arbetstagaren är fri från den anställande enhetens kontroll, arbetaren utför uppgifter utanför den vanliga verksamheten för den anställande enheten och arbetaren är engagerad i ett självständigt etablerat yrke eller handel som är detsamma som det arbete som utförs.
Lagen, som drevs igenom av fackföreningar och fackligt anslutna lagstiftare, använde felkarakterisering av anställda som sin rationalisering. Det finns en lång historia av företag som behandlar människor som borde vara anställda som oberoende entreprenörer för att undvika sådant som löneskatter, förmåner och efterlevnad av regelverk. Federala och statliga lagar förbjuder redan praxis och arbetstillsynsmyndigheter tar regelbundet emot företag som bryter mot sådana lagar, även om det finns en fråga om de har resurserna att ta itu med frågan mer fullständigt.
Det finns också politiska farhågor som splittras på demokratiska/republikanska arbets-/ledningslinjer. Eftersom många företag vill minska de ekonomiska bördorna av att ha anställda, vill många fackföreningar skapa förutsättningar under vilka företag inte kan använda arbetare utanför fackliga led, vilket minskar konkurrensen om arbete.
I slutändan satte Kalifornien i praktiken många egenföretagare i konkurs eftersom kunder i delstaten, försiktiga med drakoniska påföljder, inte skulle göra affärer med dem. Lagstiftaren införde i slutändan många undantag från yrket i lagen och det fanns många juridiska utmaningar.
Vissa andra stater försökte implementera liknande lagstiftning, ett anmärkningsvärt exempel är New Jersey där senatspresidenten, som också var en högt uppsatt facklig tjänsteman på heltid, försökte driva igenom en åtgärd men till slut stoppades av gräsrotsinsatser av flera oberoende entreprenörs- och företagsarbetsgivargrupper.
Samtidigt hade demokrater och fackföreningar försökt driva igenom PRO lag, ett försök att ändra den nationella lagen om arbetsförhållanden och göra det lättare att organisera fackföreningar. PRO-lagen inkluderade också ABC-testet för att behandla oberoende entreprenörer som arbetare i ljuset av facklig organisation. Men det fanns advokater, som representerade företag på ena sidan och anställda och fackföreningar på den andra, som sa att inkluderingen potentiellt skulle kunna tillåta domstolar att införa normerna inom andra rättsområden. Den största oro för många var den potentiella effekten på den grundläggande anställningslagen, Fair Labor Standards Act från 1938, som aldrig har inkluderat en definition av status som oberoende entreprenör.
PRO-lagen blev ett stort “måste” för fackföreningar som hade starkt stött demokratiska kandidater i flera år. Även om det antogs i en demokratisk majoritet i parlamentet, stannade det i senatens 50-50 tal, där en filibuster lätt kunde torpedera ett lagförslag. Så när Biden-administrationen kom in drog den tillbaka en regel under Trumps DOL som skulle ha gjort det lättare för företag att behandla någon som en oberoende entreprenör. Istället planerade den en ny regel, vilket är vad som slutligen släpptes förra veckan.
Ansökan om regeln sade uttryckligen att byrån övervägde att inkludera ABC-testet men insåg att det sannolikt saknade den lagliga befogenheten att göra det. Istället finns det ett föreslaget flerdelat “ekonomisk verklighetstest”. Men som flera experter har noterat, språket, tillsammans med exemplen på hur DOL skulle tolka regeln, “syftar tydligt till att sätta tummen på vågen för att fler arbetare ska anses vara anställda under FLSA”, som advokater från arbets- och arbetsrättsbyrån Seyfarth Shaw skrev.
“[T]Dessa tester – som går tillbaka till 1947 – redogör inte tillräckligt för tillväxten i spelningsekonomin, den ökade önskan bland arbetare att kontrollera sin arbetstid för att säkerställa en balans mellan arbete och privatliv, och utvecklingen av den moderna arbetsplatsen till en där arbetare behåller sällan ett heltidsarbete under sina arbetsår, vilket kumulativt har bidragit till en större efterfrågan på den flexibilitet som följer med och oberoende entreprenörsrelationer”, skrev advokaterna.
Om regeln genomförs kan den tvinga företag att behandla många människor, traditionellt oberoende agenter, som anställda. Det skulle omfatta byggbranschen och fastighetsmäklare.
DOL accepterar kommentarer om domen från allmänheten till och med den 28 november 2022.
